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签署融资条款清单应注意的几个要点:

发布作者:bank 发布时间:2007-12-16 浏览次数:2290 文章评论:0

     1、作用:条款清单,业界通常简称为“term sheet”。条款清单中除约定投资者对被投资企业的估值和计划投资金额外,还包括被投资企业应负的主要义务和投资者要求得到的主要权利,以及投资交易达成的前提条件等内容。这些内容都将反映在投资者与被投资企业之间未来签订的正式投资协议中。

     2、约束力:通常而言条款清单并没有法律约束力(当然,在条款清单中,双方也可以约定某些条款,如保密协议、独家谈判权等具有法律约束力),目的是先约定好投资条款,免得最后不能达成一致意见大家浪费时间。但是,从实践看,一般风险投资公司在递交条款清单之前已经与创业企业进行了一些磋商,条款清单的谈判是在这一基础上的细节谈判,因此,创业企业在签署了条款清单后,就意味着双方就投资合同的主要条款已经达成一致意见。从信誉角度上考虑,双方都要遵守诺言。特别是作为创业企业来说,不要指望有些条款可以在稍后的合同谈判中重新议定。

     3、内容:条款清单所包含的内容很多,如投资金额、(充分稀释后的)股份作价、股权形式,达到一定目标后(如IPO)风险投资公司的增持股份,回购保证及作价,董事会席位和投票权,期权计划,知情权,保密责任,适用法律等等。 在这里,简单介绍几个条款:

    投资的前提条件:一般风险投资公司从对其有利的角度会对投资设置许多前提条件。如笔者看到的一份条款清单中列明以下为交易的前提:根据投资者自行决定的满意程度,完成法律上和财务上的审慎调查;完成双方均满意的协议文件;取得投资者投资委员会的批准;创始人聘用协议和非竞争协议的签署和执行;在公司和其中国子公司间关系没有实质性变化;投资者可能要求的其他习惯的交易前提条件,如在形式上和实质上满足投资者的中国执业律师出具的法律意见书。

     在上述前提条件中,部分条件的成就完全掌握在风险投资公司中,作为创业企业来说,应努力避免这一点,尽量做到这些条件是创业企业能够主动或协助做到的。否则,如果条款清单还规定独家谈判权的话,一旦协议谈判不顺,创业企业往往陷入进退两难的地步。

    优先权:风险投资所持有股份通常都是优先股,优先权体现在公司运营的许多方面。如:优先分红权,即优先股股东享有优先于公司其他股东分得公司红利的权利;清算优先,即如何公司清算或解散(非破产),优先股股东有权优先于公司其他股东分得当初投资额一定倍数的资产;优先认股权,即优先股股东在公司增发股份时,有权优先以一定价格认购股份;等等。

    保护性条款:由于风险投资公司对所投资企业的经营参与有限,而且通常不占多数股权,因此,从保护风险投资者的角度出发,制订出许多保护性条款,让风险投资就众多事项享有一票否决权,范围包括:改变优先股的权益,优先股股数的增减,新一轮融资增发股票,公司回购普通股,公司章程的实质性修改,公司并购重组、出让控股权、和出售公司全部或大部分资产,公司解散和清算,公司债务的增加,分红计划,公司对相关董事、经理人员和雇员的借贷,公司重大经营活动,如超出一定金额的借贷、买卖,董事会席位变化,增发普通股,公司股票上市后以上条款的适用性,公司对主要管理人员如CEO、CFO、COO等的聘请,等等。

    由于每个风险投资公司的要求不同,每个创业企业的的具体情况不同,条款清单也会千差万别,企业家十分需要对投资条款清单作尽可能多的了解,了解这样的条款到底给自己、给企业带来了什么影响。为此,创业企业在签署条款清单之前最好请法律专业人士看一下,解释有关条款,不用迫于压力或为了表示合作态度而急急忙忙地签署条款清单。尽管寻求资金的企业往往处于一种不利的谈判位置,但每一个条款都可以由创业企业仔细推敲,并尽量争取有利的位置。

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